Dret de societats

Constitució de societat i redacció d'estatuts

SAS o SARL: la qüestió no és quina de les dues és «la millor», sinó què permet escriure cadascuna. La SARL— la societat de responsabilitat limitada francesa — està àmpliament encotillada per la llei: l'autorització prèvia per transmetre participacions a un tercer hi és de dret (article L. 223-14 del code de commerce). La SAS— la societat per accions simplificada francesa — gairebé no ho està: la seva llibertat estatutària és el seu interès, i també el seu perill, perquè allò que no s'hi escriu no existeix.

Segon arbitratge, sovint ignorat: els estatuts es dipositen al greffe — el registre del tribunal mercantil francès — i són públics: els seus competidors i els seus futurs compradors els poden llegir. Allò que ha de restar confidencial, el preu de sortida i el repartiment real del poder, correspon al pacte. Redactem tots dos alhora i després els articulem amb els seus compromisos d'explotació: és el moment de assegurar els contractes d'explotació.

Pactes de socis i govern de la societat

Un pacte útil no descriu l'entesa. Organitza la ruptura. Vet aquí les clàusules que serveixen realment el dia que la cosa va malament.

• El mètode de valoració, fixat per endavant.La clàusula més rendible del pacte. Des de l'ordonnance n° 2014-863, de 31 de juliol de 2014 — una ordre legislativa francesa —, l'expert designat a l'empara de l'article 1843-4 del code civilha d'aplicar les regles de valoració previstes pels estatuts o pel conveni de les parts. Escriure la fórmula en fred vol dir mantenir el control sobre el preu de sortida; no escriure-la vol dir confiar-lo a un tercer designat en plena crisi.
• Les promeses creuades de compra i de venda.Han canviat de naturalesa amb l'ordonnance n° 2016-131, de 10 de febrer de 2016: la retractació del promitent durant el termini d'opció ja no impedeix que el contracte es formi (article 1124 del code civil). La promesa atorgada al soci que surt s'executa, doncs, en forma específica (article 1221 del code civil), i ja no en danys i perjudicis.
• La sortida conjunta i la sortida forçada.La primera protegeix el minoritari quan el majoritari ven; la segona permet transmetre el 100 % del capital a un comprador que no en vol menys. Un fons d'inversió exigirà la segona.
• L'exclusió. En una SAS es preveu als estatuts (article L. 227-16 del code de commerce), i la llei francesa n° 2019-744, de 19 de juliol de 2019, va suprimir l'exigència d'unanimitat per adoptar o modificar una clàusula així. El seu límit continua sent ferm: el soci afectat no pot ser privat del dret a participar en la decisió (article 1844 del code civil).
• Allò que no es pot escriure. La clàusula que eximeix un soci de tota contribució a les pèrdues, o que li atribueix la totalitat del benefici, es té per no escrita (article 1844-1 del code civil). Les promeses de recompra a preu garantit es redacten sabent-ho.

Un pacte continua sent un contracte: només obliga els qui el signen. Algunes clàusules han de figurar, per tant, també als estatuts per ser oposables a la societat — la inalienabilitat de les participacions, limitada a deu anys en una SAS (article L. 227-13 del code de commerce). D'altres no tenen res a fer en un document públic.

Rondes de finançament i entrada d'inversors

Des del costat de la societat i dels seus fundadors: carta d'intencions, auditoria d'adquisició rebuda, documentació d'emissió, pacte d'inversors, ampliació de capital. El punt de vigilància no varia — allò que es concedeix sobre el govern de la societat i sobre els llindars de decisió es paga a la ronda següent, no pas a aquesta.

Juntes, reestructuracions i operacions de capital

Aprovació de comptes, conventions réglementées— les operacions vinculades sotmeses a autorització en dret francès —, transformació, fusió, aportació parcial d'actiu, reducció o ampliació de capital. El formalisme no és una formalitat: és el primer que examina un comprador, un inversor o un mandataire de justice— l'administrador judicial francès —, i és el que esdevé determinant quan la societat ja no pot pagar.

Vendre la seva activitat es fa de dues maneres, i la tria es decideix abans de negociar el preu.

Fons de comerç o participacions: què canvia segons la tria

Vendre el fonds de commerce— el fons de comerç — vol dir vendre uns elements: clientela, rètol, dret d'arrendament comercial (el droit au bail francès), material. La societat venedora subsisteix, amb el seu passat i els seus deutes. Vendre les participacionsvol dir vendre la societat mateixa: el comprador s'ho endú tot, també allò que ignora.

La venda del fons de comerç obeeix a un règim protector i rígid, que cal conèixer abans de fixar cap calendari:

• la venda es publica en un mitjà d'anuncis legals i després al BODACC, el butlletí oficial francès d'anuncis civils i mercantils (article L. 141-12 del code de commerce);
• els creditors del venedor poden oposar-se sobre el preu dins dels deu dies següents a aquesta publicació (article L. 141-14);
• el comprador continua responent solidàriament dels impostos deguts pel venedor durant el termini fixat per l'article 1684 del code général des impôts;
• a les empreses de menys de cinquanta treballadors, aquests han de ser informats prèviament (articles L. 141-23 i següents del code de commerce).

Val la pena assenyalar-ho, perquè la conseqüència és contraintuïtiva: les mencions abans obligatòries en el document de venda van ser suprimidesper la llei francesa n° 2019-744, de 19 de juliol de 2019. La redacció és més lliure — i per tant més exposada, ja que la nul·litat que sancionava l'oblit també protegia, indirectament, qui redactava malament.

La tria entre fons i participacions té, finalment, un cost fiscal, variable segons l'operació i la situació del venedor. Per a una transmissió dins de la família, aquest cost es prepara molt abans: és el tema del cost fiscal d'una transmissió familiar.

Garantia d'actiu i de passiu

Només afecta la venda de participacions, i és aquí on es juga l'essencial de la negociació. Cinc paràmetres la fan útil o decorativa: la base de les declaracions del venedor, el llindar d'activació, el límit màxim, la durada — alineada amb els terminis de prescripció fiscal i de la seguretat social — i, sobretot, la garantia de la garantia: dipòsit en mans d'un tercer d'una part del preu o aval bancari.

Sense això, una garantia no és més que una promesa de pagar feta per algú que haurà cobrat el preu i que pot deixar de ser solvent. És el punt que tanquem primer, als dos costats de la taula.

Procedim aquí segons el mètode que seguim en tots els nostres expedients, aplicat a les operacions de capital.

1. Enquadrament. Una primera conversa, al despatx o per videoconferència, per identificar quina operació hi ha realment en joc i quins terminis la condicionen.
2. Perímetre i pressupost per escrit.Què redactem, què no redactem, el calendari, l'import — abans de començar.
3. Redacció i negociació.Estatuts, pacte, documents de venda, documentació de la ronda — i la discussió amb els assessors de l'altra part.
4. Seguiment. Tràmits, registre, publicacions i, després, la vida de la societat: el seu interlocutor continua sent el mateix.

Els actes que es repeteixen d'un expedient a l'altre — constitució de societat, pacte de socis, actes de junta, dipòsit de comptes — es xifren a quota fixa. Les societats que ens consulten amb regularitat s'acullen més aviat a l'abonament mensual, amb les qüestions del dia a dia i la revisió corrent incloses. Les operacions de gran abast es tracten sota conveni d'honoraris detallat.

En els tres casos, el perímetre i l'import s'anuncien i s'accepten abans que l'encàrrec comenci.

Me Jérôme Pujolva prestar jurament l'any 2000 i des d'aleshores exerceix en dret dels negocis, als col·legis d'advocats de París i dels Pirineus Orientals, i també en Llista Eal col·legi de l'advocacia de Barcelona. Titulat amb un màster de l'ESSEC, va començar a Gide Loyrette Nouel, a Bucarest, abans de fundar el despatx.

Aquí compten especialment dos elements.

• També litiguem allò que aquestes clàusules eviten. El despatx tracta, a més, els contenciosos entre socis i els procediments concursals francesos: no s'escriu una clàusula de sortida de la mateixa manera quan s'ha vist en què es converteix davant d'un jutge. És la nostra opció d'anticipar en lloc de reparar.
• El pressupost s'anuncia abans del compromís, també en les operacions on el costum de la professió és mantenir-se vague.

No assumim cap compromís sobre el resultat d'una negociació o d'un procediment: la nostra deontologia ho prohibeix, i ningú no ho pot mantenir seriosament.

Des del nostre despatx del 7è districte de París, seguim les operacions més estructurants: rondes de finançament, entrades d'inversors institucionals, vendes de participacions, reestructuracions de grups. És allà on hi ha els fons, els assessors dels compradors i la pràctica de mercat a la qual ha de respondre la documentació d'una operació — i des d'allà acompanyem les societats joves parisenques abans de la seva primera ronda.

Des de Perpinyà, l'objectiu és un altre: un teixit de pimes i d'empreses familiars, on la qüestió dominant no és la ronda sinó la transmissiói l'equilibri entre socis que es coneixen des de fa vint anys. És també el territori de la incubadora UPVD iN CUBE, de la qual el despatx ha estat mecenes — les constitucions de societats hi són nombroses, els pactes de socis molt menys.

La nostra implantació catalana pren el relleu tan bon punt una operació travessa la frontera: filial espanyola d'un grup francès, entrada d'un soci establert a Catalunya, organització de la titularitat entre els dos estats. La forma social, la fiscalitat de la titularitat i el dret aplicable al pacte es decideixen aleshores alhora, no pas l'un després de l'altre. La constitució de la societat espanyola mateixa correspon al dret local: la condueix el nostre despatx associat a Barcelona, sense que l'expedient se li escapi de les mans.

Intervenim també a distància en tot el territori, per videoconferència i amb signatura electrònica.