Contractes mercantils

Redacció i negociació de contractes mercantils

Contracte marc, contracte d'aplicació, acord de confidencialitat, acord transaccional: escrivim el document, o reprenem el del seu soci per identificar què encara es pot negociar. La negociació mateixa està emmarcada — l'article 1112 del code civil estableix la llibertat de trencar les converses prèvies, l'article 1112-1 el deure d'informació sobre allò que és determinant per a l'altra part, i l'article 1104 imposa la bona fe, text d'ordre públic.

El contenciós es juga sempre sobre les mateixes clàusules: preu i revisió, durada i pròrroga, limitació de responsabilitat, clàusula penal (art. 1231-5 del code civil, que el jutge pot moderar), dret aplicable i jurisdicció competent.

CGV, CGU i venda en línia

Les condicions generals de venda (CGV) són la base única de la negociació comercial entre professionals (art. L. 441-1 del code de commerce, el codi de comerç francès): la discussió parteix de les seves CGV, no pas de les condicions de compra del seu client. També hi consten els seus terminis de pagament, que la llei limita, i les penalitzacions de demora.

En la venda en línia se superposen dos cossos de normes: el code de la consommation— el codi francès de consum — davant d'un consumidor: informació precontractual, desistiment de catorze dies (art. L. 221-18), clàusules abusives; i el code de commerce davant d'un professional. S'hi afegeixen els contractes d'encàrrec del tractament de dades tan bon punt un proveïdor tècnic tracta els seus fitxers de clients. Unes CGV copiades l'obliguen a partir de les decisions d'un altre: el seu termini de pagament, la seva limitació de responsabilitat, el seu tribunal.

Distribució, prestació de serveis, associació

Distribució selectiva o exclusiva, franquícia, aportació de negoci, subcontractació industrial, prestació recurrent: aquests contractes organitzen una relació que durarà, i és la seva sortida el que surt car. Per això escrivim la durada, el preavís, l'exclusivitat i el destí de les existències o de la clientela alhora que la resta.

Cal saber-ho llegint aquesta pàgina, encara que ella no ho tracti: respectar el preavís contractual no sempre basta per protegir qui trenca. És el tema diferent que tractem quan la relació s'atura de la nit al dia.

L'auditoria dels seus contractes vigents

És la intervenció que les empreses demanen menys, i la que més coses canvia. Prenem els seus contractes en vigor — CGV, contractes marc, arrendaments, prestacions prorrogades any rere any — per respondre a quatre preguntes:

1. Què l'obliga durant més temps del previst? Pròrrogues tàcites, preavisos de sis mesos oblidats, exclusivitats sense termini.
2. Quines clàusules no aguantarien avui? Desequilibri significatiu, limitació de responsabilitat massa àmplia, clàusula penal manifestament excessiva.
3. Què hi falta? Reserva de domini, garanties, indexació del preu, submissió a jurisdicció.
4. Què el protegeix malament en cas d'impagament? La reserva de domini i les garanties es guanyen en la redacció, no pas en el contenciós — és el vincle directe amb el que passa quan la factura no es paga.

L'auditoria produeix un quadre dels contractes, un ordre de prioritat i unes addendes tipus. Es fa un cop i després es manté: és l'objecte de l'abonament descrit més avall.

El bail commercial— l'arrendament comercial del dret francès — és el contracte que la majoria d'administradors signen més de pressa i lamenten més temps. Obeeix a un règim propi, els articles L. 145-1 i següents del code de commerce, en bona part d'ordre públic: allò que el contracte preveu no sempre preval sobre allò que la llei imposa.

Tres xifres estructuren tota la resta. Nou anysde durada mínima. Una facultat de resolució de l'arrendatari a cada venciment trienal, amb sis mesos de preavís (art. L. 145-4). I un dret a la renovació la negativa del qual obre, en principi, una indemnité d'éviction, la indemnització francesa per no-renovació (art. L. 145-14).

Què es negocia realment en el moment de signar

La discussió poques vegades es limita a la renda. Se centra en:

• la destinació dels locals— redactada de manera massa estreta, li impedeix fer evolucionar la seva activitat sense l'acord de l'arrendador;
• el repartiment de despeses, impostos i obres, que ha de figurar al contracte en forma d'inventari precís i limitatiu (art. L. 145-40-2), atès que el decret n° 2014-1317, de 3 de novembre de 2014, prohibeix imputar a l'arrendatari determinades despeses, entre les quals les grans reparacions de l'article 606 del code civil;
• l'acta d'estat del local a l'entrada, l'absència de la qual es paga a la sortida;
• la facultat de resolució trienal, que alguns contractes exclouen en els casos en què la llei ho permet;
• la cessió de l'arrendament i del fons de comerç, decisiva el dia que vengui el negoci;
• l'índex de revisióescollit — índex de rendes comercials o índex d'activitats terciàries segons l'activitat.

La tria del règim mateix es discuteix: un bail dérogatoire, l'arrendament francès de curta durada limitat a tres anys (art. L. 145-5), no obre cap dret a la renovació, i es transforma en bail commercial si l'arrendatari es manté al local un cop vençut.

Renovació, déplafonnement, congé

Un bail commercial no s'extingeix per si mateix: a falta de congé — la denúncia formal del contracte en dret francès —, continua per pròrroga tàcita, cosa que no és neutra: un contracte prorrogat més enllà dels dotze anys és un dels casos en què la renda del contracte renovat escapa al plafonnement, el límit legal a la seva revisió (art. L. 145-34).

El plafonnementés la regla: en la renovació, la renda varia en principi dins del límit de la variació de l'índex. El déplafonnement— l'alliberament d'aquest límit — és l'excepció, i és aquí on es concentren els litigis: modificació notable dels factors locals de comercialitat, durada del contracte superior a nou anys, canvi de destinació. Des de la llei n° 2014-626, de 18 de juny de 2014, l'augment derivat d'un déplafonnement es reparteix en el temps, cosa que atenua el cop sense suprimir el problema.

El congéobeeix a un formalisme estricte i a terminis curts. Un congé mal formulat, o una sol·licitud de renovació fora de termini, produeix efectes que no es recuperen: és el punt pel qual se'ns consulta més sovint amb urgència, i l'únic d'aquesta pàgina en què unes quantes setmanes de retard basten per canviar el desenllaç.

És la nostra manera de portar un expedient, aplicada al dret dels contractes.

1. Enquadrament.Una primera conversa, al despatx o per videoconferència, per identificar el document, el venciment i l'abast econòmic. En surt amb un perímetre i un termini.
2. Lectura i diagnòstic.Els punts de risc se li retornen per ordre d'importància, no pas en forma d'una nota de quinze pàgines.
3. Redacció o negociació. Contracte, addenda, carta de posició, congé o sol·licitud de renovació segons el cas — i, si cal negociar, en nom seu o en segona línia, com prefereixi.
4. Seguiment.Els venciments d'un contracte no es recorden sols: portem el calendari dels preavisos i de les revisions dels expedients que seguim.

Tres fórmules, totes anunciades abans de començar.

• L'abonament mensual és la fórmula adaptada a aquesta matèria, i la que el despatx ja practica: cobreix les qüestions del dia a dia i la revisió corrent dels seus contractes, amb un pressupost conegut per endavant. És el que permet fer revisar un esborrany de tres pàgines sense preguntar-se si val el cost d'un expedient.
• La quota fixa per actes'aplica a les intervencions que es repeteixen: joc de CGV i CGU, contracte marc, auditoria de contractes, congé o sol·licitud de renovació d'arrendament.
• El conveni d'honorarisemmarca els expedients contenciosos — fixació de la renda renovada, litigi d'execució — detallant-ne el perímetre i les actuacions.

L'import s'anuncia i s'accepta abans que l'encàrrec comenci, i no es factura res fora d'aquest marc.

Me Jérôme Pujolva prestar jurament l'any 2000 i des d'aleshores exerceix en dret dels negocis, als col·legis d'advocats de París i dels Pirineus Orientals. Titulat amb un màster de l'ESSEC, va començar a Gide Loyrette Nouel, a Bucarest, abans de fundar el despatx, que d'altra banda acompanya empreses joves a través del seu mecenatge de la incubadora UPVD iN CUBE.

En matèria de contractes compten especialment dos punts:

• També litiguem els contractes que escrivim. El despatx tracta els impagaments, els procediments concursals i els contenciosos de competència. No es redacta una clàusula de reserva de domini de la mateixa manera quan s'ha vist com es discuteix davant d'un jutge. És el sentit de la nostra opció d'anticipar en lloc de reparar.
• El pressupost es coneix abans del compromís, també en una simple revisió — és el que fa que un contracte es rellegeixi abans de signar-lo i no després.

No assumim cap compromís sobre el resultat d'una negociació o d'un procediment: la nostra deontologia ho prohibeix.

El contenciós del bail commercial és el més local que hi ha: es jutja al lloc on es troba l'immoble, i la fixació de la renda renovada correspon al juge des loyers commerciaux — el jutge francès de rendes comercials —, al tribunal judiciaire, el tribunal ordinari del qual depèn el local. Una implantació real no hi és un argument de fullet: decideix qui es desplaça, i a quin cost.

Des del nostre despatx parisenc, a dues passes del Champ-de-Mars, portem els arrendaments d'oficines i de comerços de la capital, on el déplafonnement es discuteix sobre valors de lloguer sense relació amb la resta del territori. Des del nostre despatx de Perpinyà, acompanyem els comerços, artesans i empreses dels Pirineus Orientals i d'Occitània, en contractes on la destinació dels locals i la facultat de resolució trienal pesen sovint més que la renda.

Tan bon punt un contracte es tanca amb una empresa establerta a l'altre costat de la frontera, es plantegen dues qüestions abans del fons: quina llei s'aplica i quin tribunal és competent. Es resolen amb dues clàusules en la redacció, i es litiguen durant mesos quan aquestes clàusules falten. Un local situat a Espanya es regeix, a més, pel dret espanyol d'arrendaments urbans, que no coneix ni el plafonnement ni la indemnité d'éviction francesos — és un règim diferent, i aquesta pàgina no el descriu.

Intervenim també a distància en tot el territori, per videoconferència i amb signatura electrònica.